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　　國務院法制辦《勞動合同法（草案）》研究課題組組長常凱：企業(yè)不要采取任何“無謂的”規(guī)避新勞動法的行為。

　　將近一年半，焦慮和困惑一直彌漫在各大企業(yè)人力資源部門。

　　這段時間，《勞動合同法（草案）》出臺，并于今年9月在全國人大常委會獲正式通過。

　　實際上，華為老員工“選擇去留”事件絕不是個體的現(xiàn)象，不少企業(yè)已經(jīng)早于華為采取了各種“應對”的做法，有更多的企業(yè)還在等待和觀望。

　　“企業(yè)確實很多地方不適應，但必須轉(zhuǎn)型。”11月6日，中國人民大學勞動關系研究所所長常凱教授在接受本報獨家專訪時，提醒企業(yè)不要采取任何“無謂的”規(guī)避法律的行為。

　　常凱參與過國內(nèi)多部勞動法律的立法工作。作為國務院法制辦《勞動合同法（草案）》研究課題組組長，他參與了《勞動合同法（草案）》制定，同時正在參與國家相關部門就《勞動合同法》的進一步法律解釋、實施細則等的制定工作。

　　他透露，對企業(yè)目前采取的各種行為“馬上將頒發(fā)的”相關法律解釋中，將會對此作出“明確的規(guī)定”。

　　扭轉(zhuǎn)“低勞動成本惡果”

　　《21世紀》：關于新《勞動合同法》，從草案出臺至今一年多時間里，爭議一直很多，在你看來，新《勞動合同法》出臺的動因何在？

　　常凱：《勞動合同法》實際上是《勞動法》的具體化。它的直接動因是勞動合同制度實施得并不理想，針對沒合同、合同短期化、合同不規(guī)范、合同不落實等基本狀況。更深層的原因：一是勞工權利保護不到位，這幾年勞動爭議每年以30%的速度遞增，這個問題已經(jīng)成為中國經(jīng)濟發(fā)展的最主要障礙；二是從我國企業(yè)自身來講，20多年高速發(fā)展，低勞動成本幾乎已經(jīng)成為主要的競爭手段，這種情況在經(jīng)濟起步期是可以理解的，但是20多年后已經(jīng)不行了——首先是國內(nèi)勞動者已經(jīng)不認可；另外，國際上，中國加入WTO后，國際經(jīng)濟貿(mào)易和勞工標準必須掛鉤；同時，低成本引發(fā)反傾銷、對中國產(chǎn)品質(zhì)量的質(zhì)疑。低勞動成本的惡果現(xiàn)在已經(jīng)顯現(xiàn)出來了。

　　從這個意義上來說，國家要競爭，不解決這個問題也不行。而目前，在沒有形成集體勞動關系的情況下，我們只能是通過勞動合同制度完善它。

　　《21世紀》：有人認為《勞動合同法》更傾向于勞方？與1994年的《勞動法》相比，它提出了哪些新問題？

　　常凱：國際上通常勞資關系的平衡主要靠工人成立工會，勞資雙方協(xié)商談判，甚至要工會組織行動來協(xié)調(diào)包括漲工資、福利待遇、辭退、裁員等問題。目前我們的工會作用很有限，基本上是個別勞動關系，工人實際上是無組織的。在這種情況下，首先是要解決勞動合同的制度問題。國家規(guī)定最低標準、規(guī)定勞動合同的程序性要求，規(guī)范雙方的權利義務，使大家能夠有所遵循，能夠相對比較平衡。

　　勞動法主旨當然是要保護勞動者，但這不是目的，其目的是促進勞動者和企業(yè)共同發(fā)展。

　　勞動合同的訂立不是可有可無的，是必須要做的，不訂合同的話就得給兩倍工資，這是過去沒有的。另外限定你具備條件就必須簽定無固定期限合同、勞動合同終止還需要補償、勞務派遣嚴格限制——這都是最新的幾點。

　　以前類似規(guī)定都是有的，但執(zhí)行得不好。特別是無固定期限勞動合同是大家最關注的，這不是中國發(fā)明，這是國際上的慣例。

　　早先就預見到企業(yè)的可能反應

　　《21世紀》：相當多企業(yè)對此還是存在困惑，在我們的調(diào)查里，“華為自愿辭職”之前已有企業(yè)這么做了，甚至趕在2008年之前出現(xiàn)一撥裁員潮，企業(yè)這些反應在立法之初預見到了嗎？

　　常凱：預見到了，并一直在關注個問題�，F(xiàn)在企業(yè)擔心兩個問題，一是成本問題，勞動力成本是不是要提高，是否影響企業(yè)競爭力？如果按照勞動合同法去辦，會增加成本，但問題是，是不是合理的增加？或者說，我們以前的成本是不是合理成本？二是無固定期限合同，企業(yè)擔心自主用工權受到影響，特別是勞方的“寬進嚴出”，有學者或企業(yè)抱怨這一點。其實寬進嚴出正是《勞動合同法》的特點，各國勞動立法都是這樣，進來的時候有個就業(yè)權的問題，解雇的時候有解雇限制，工人不能隨意解雇，這是基本的要求。

　　在這點上，恐怕還有一個理解的問題：很多人光看眼前，沒有看企業(yè)長期發(fā)展。有兩個案例可以注意一下。其一，麥當勞已經(jīng)宣布9月份全面增加員工工資12%-56%，平均30%；其二，上海西門子電器有限公司今年4月份全員轉(zhuǎn)為無固定期限合同。他們?yōu)楹芜@么做？實際上這就意味著下一步怎么競爭、怎么留住員工、怎么調(diào)動員工積極性的問題，這是市場經(jīng)濟國家一些大公司發(fā)展的經(jīng)驗。我們的企業(yè)眼光過于短淺，現(xiàn)在我們市場化改革基本上已經(jīng)定型，這時候就應該規(guī)范。很多人誤讀勞動合同法，把這個認為是企業(yè)的枷鎖。

　　《21世紀》：從目前企業(yè)普遍反應和行動來看，是否與立法的動機相悖？甚至反倒起到了負面的作用？

　　常凱：不可能指望一個法律一頒布馬上大伙兒都會這么去做，特別是涉及到利益的時候，這里有個博弈問題。想繞開法律規(guī)定，盡可能降低成本，有的是合理的，有的實際上是違法的。

　　那些規(guī)避法律的企業(yè)怎么看呢？最關鍵的一點，我覺得他并沒有認識到企業(yè)下一步怎么發(fā)展。一個社會上大家都在流傳的說法叫“應對勞動合同法”，這個態(tài)度本身就非常不對，法律沒法“應對”，你同意不同意、喜歡不喜歡，都只能執(zhí)行，不執(zhí)行將來恐怕付出的成本會更高！

　　年底出臺“法律解釋”

　　《21世紀》：能否具體解釋一下“不執(zhí)行將會付出更高成本”？

　　常凱：現(xiàn)在的一些規(guī)避法律的行為，如集體辭職、成立子公司與員工簽合同、合同中間斷一下等等，這些有意的規(guī)避行為，將來法律會做出規(guī)定，如果你換個公司、換個牌子，實際上是一個公司，那仍然是無效的，就像公司合并、分離，勞動合同依舊有效。耍這些小伎倆最終吃虧的是自己。

　　年底之前國家相關部門就要頒發(fā)關于《勞動合同法》的法律解釋，下一步具體的法律解釋和司法解釋對有意規(guī)避法律的行為會做出相應的明確規(guī)定。不是說玩一個簡單的小伎倆、小措施，法律就管不著了。

　　《21世紀》：您提到“將來法律會做出規(guī)定”，是指關于《勞動合同法》的實施細則嗎？會針對哪些行為作出規(guī)范？

　　常凱：這些法律法規(guī)可以包括“法律解釋”、“司法解釋”、“實施細則”以及政府的規(guī)章和文件。這些不同的法律文件，將由國家立法機構、國務院或部委或者地方立法機構制定�，F(xiàn)在社會上一些所謂的專家出于商業(yè)目的在誤導企業(yè)，給企業(yè)造成一種恐慌感，使企業(yè)采取了一些無謂的舉動。實施細則出臺后，這些都會相當規(guī)范，這些無謂的東西恐怕更為得不償失。

　　《21世紀》：它大概什么時候出來呢？

　　常凱：2008年前，年底肯定能出。

　　對企業(yè)成立工會有促進作用

　　《21世紀》：企業(yè)對“無固定期限合同”的顧慮在于擔心它變成“鐵飯碗”，因為《勞動合同法》中關于辭退員工的規(guī)定比較含糊，對此實施辦法有無界定？

　　常凱：完全靠勞動合同法的規(guī)定去管理企業(yè)是沒法管的，必須把勞動合同法的相關規(guī)定細化到企業(yè)規(guī)章制度里，嚴格企業(yè)的規(guī)章制度。另外，合同法中三十九條，關于員工違紀違法，要解除合同當然沒問題；第四十條一共三款，都是關于解除合同的規(guī)定，企業(yè)是享有解雇權的，問題是解雇權的行使必須要遵守法律的具體規(guī)定。

　　《21世紀》：按照《勞動合同法》規(guī)定，企業(yè)規(guī)章需經(jīng)由工會或職代會通過，據(jù)我們了解，過去沒成立工會的外資企業(yè)最近都已紛紛成立了，這對推動新勞動法執(zhí)行真的有效嗎？

　　常凱：成立工會和勞動合同法有直接關系，但不是完全由勞動合同法促成的。特別需要提出來的是，成立工會是第一步，關鍵工會要發(fā)揮作用，要代表職工履行自己的職責。如果是老板或者企業(yè)控制著，這種工會沒有任何意義。目前，工會要真正成為工人的代表恐怕還要做相當?shù)呐�力才行�?/p>